A,B,C合伙协议纠纷二审裁定书

律师观点分析

A,B,C合伙协议纠纷二审裁定书 黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院 民事判决书 （2016）黑02民终1139号 上诉人（原审被告）A，住齐齐哈尔市， 上诉人（原审被告）A，住齐齐哈尔市， 二上诉人委托代理人A，黑龙江A律师事务所律师， 被上诉人（原审原告）A，住齐齐哈尔市， 上诉人A、B为与被上诉人C合伙纠纷一案，不服齐齐哈尔市建华区人民法院（2015）建民初字第566号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成由审判员A担任审判长、审判员B、代理审判员C参加评议的合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结， 原审法院经审理查明：A与B系战友关系，A与B夫妻关系，2013年8月A与B、C合伙经营齐齐哈尔市XX公司，2015年4月14日，A与B签订《和解协议书》，协议约定，A返还B用于投资经营“齐齐哈尔市XX公司（九号院）”饭店的投资款410，000.00元，于2015年5月31日前返还150，000.00元，于2015年10月31日前返还260，000.00元，若2015年10月31日前周英将饭店出兑，一次性支付以上款项，如不能返还，每天支付滞纳金500.00元，现返还期限已过，A已将饭店转给他人经营，但至今未返还A投资款，A诉至法院，要求A、B返还C投资款410，000.00元，滞纳金82，000.00元，A同意返还B投资款410，000.00元，滞纳金同意给付人民币40，000.00元，A经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，故依法缺席审理， 原审法院经审理认为，A与B、C合伙经营齐齐哈尔市XX公司的事实清楚，A、B均无异议，后A与B签订“和解协议书”，A退出合伙，由A返还B投资款410，000.00元是双方真实意思表示，应认定和解协议书合法有效，A应按协议履行义务，关于滞纳金如不能按期返还投资款，每天支付滞纳金500.00元，明显高于法律规定的滞纳金给付标准，可按法律规定2分利息予以给付滞纳金，关于A在合伙期间参与经营，应视为合伙人，其应与A负返还B投资款及滞纳金的义务，A的主张成立，应予支持，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条的规定，判决：一、A、B自本判决生效之日起一次性返还C投资款人民币410，000.00元；二、A、B自本判决生效之日起一次性给付C滞纳金53，000.00元（计算方法150，000.00元×0.02元×9个月＋260，000.00元×0.02元×5个月），如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费8，545.00元，由A、B负担， A不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、一审法院认定事实错误，从A与B签订的和解协议的内容上看，应是A转让其经营权由B一人经营，对于投资款的约定应当视为对其公司当时各项物品的转让费用，而并不是对于合伙民事行为事项的约定，一审将该款项错误理解为欠款而加以计算相关费用，另外，A提起诉讼时，A支付的260，000.00元并未到期，因此关于260，000.00元的投资款并不应当审理和计算违约费用，2、一审法院对于违约事实和违约金的计算没有法律依据，A与B签订的和解协议实为公司各项物品的转让，应为买卖关系，根据相关法律规定，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算（150，000.00元×（5.1%＋30%×5.1%）÷12个月×5个月＝4，143.00元），一审法院没有明确违约金的计算标准和依据，概括的认定可以适用民间借贷的利息计算，且还将违约金确定为滞纳金，属于认识错误，综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，恳请二审法院撤销一审判决第二项内容，改判A承担违约金费用4，143.00元， A不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：A未参与合伙经营，不应当承担偿还责任， 针对A、B的上诉请求及理由，A答辩称：1、A与B、C合伙经营齐齐哈尔XX公司，后来A说不想继续经营了，A同意把本钱还给A即可，但是A及B当时没有钱，再此情况下，双方签订的《和解协议书》，协议最后一条说如果将饭店兑出，将一次性将钱款给付A，2、A认可违约金一天500.00元，开始时公司账上有40多万元，公司兑出去36万元，但A、B一直拖欠不给C，按照协议约定应给付A违约金，一审按照2分利计算违约金适当，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判， 本案经二审审理，对原审法院审理查明的事实予以确认，另查明，A与B婚姻存续期间投资经营齐齐哈尔市XX公司，A亦认可在齐齐哈尔市XX公司经营期间B负责采购及后勤维修， 本院认为，2013年8月，A与B、C合伙经营齐齐哈尔市XX公司，对此A、B均无异议，后A与B又于2015年4月14日签订《和解协议书》，协议约定，A退出合伙，由A返还B投资款410，000.00元以及给付投资款的时间、逾期给付利息等均进行了约定，该协议是双方真实意思表示，合法有效，A应按照该协议约定履行义务，A上诉对向B给付投资款410，000.00元无异议，但认为应该按协议约定分段给付，其中应支付的260，000.00元并未到期，一审法院不应对该部分进行审理并判决A提前给付，因A与B签订的《和解协议书》最后一条写明“如A在2015年10月31日前将店兑出将一次性支付以上款项”，而A已于2015年4月24日将齐齐哈尔市XX公司转让给B经营，故协议约定的条件已经成就，A按照协议约定给付B投资款，所以一审法院判决A一次性给付B投资款410，000.00元并无不当，A该项上诉理由不成立，本院不予支持， 关于逾期给付投资款利息问题，A与B约定每天支付“滞纳金”500.00元，明显过高，考虑到一审庭审中A认可给付逾期利息40，000.00元以及双方经营投入、回报等情况，一审法院酌情按2分利息支持并无不当，按照协议约定A一次性给付B本金410，000.00元，故逾期给付利息应以410，000.00元作为本金计算，但A对此并未提出上诉，对一审判决结果予以认可，故本院不予调整，A与B在《和解协议书》中对逾期给付投资款利息问题进行了约定，虽书写为“滞纳金”，属于用词不妥当，但不影响双方对逾期给付利息的真实意思表示，一审法院在判决书主文中书写成“滞纳金”欠妥，应为逾期给付投资款利息，对此本院予以纠正， A与B系夫妻关系，在夫妻关系存续期间，A经营的齐齐哈尔市XX公司，A亦参与投资、经营，故一审判决A，A共同返还B投资款并给付逾期利息并无不当，A上诉称未参与合伙经营，不应当承担偿还责任，但未提供相应的证据证实，故本院不予采信， 综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，A、B上诉请求证据不足，本院不予支持，一审法院将逾期给付投资款利息认定为滞纳金不当，本院予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判， 二审案件受理费1，125.00元，由A、B负担， 本判决为终审判决， 审判长XX 审判员A 代理审判员B 二〇一六年七月二十九日 书记员C